近日，熱心投資者米先生從中國投資者網上看到投資者服務中心提起的(de)兩單股東代位訴訟大智慧案、ST摩登案的(de)報道(dào)，覺得股東代位訴訟這種形式很獨特新穎，不僅維護了上市公司的(de)權益，也保護了投資者的(de)權益，于是撥打投資者服務中心熱線電話詢問股東代位訴訟的(de)制度依據以及實踐情況，接電人小權老師做(zuò)了耐心解答。

米先生：小權老師，你好！股東代位訴訟這種制度很有意思啊，股東居然可(kě)以代公司直接訴董監高(gāo)，請問法律依據是什麽呀？

小權老師：股東代位訴訟，又稱派生訴訟、股東代表訴訟，是指當公司的(de)合法權益受到不法侵害而公司怠于起訴時公司的(de)股東可(kě)以以自(zì)己的(de)名義起訴，所獲賠償歸于公司的(de)一(yī)種訴訟制度。法律依據主要為(wèi)《中華人民共和(hé)國公司法》（以下簡稱《公司法》）第一(yī)百五十一(yī)條、《中華人民共和(hé)國證券法》（以下簡稱《證券法》）第九十四條以及《最高(gāo)人民法院關于适用<中華人民共和(hé)國公司法>若幹問題規定（四）》（以下簡稱《公司法司法解釋四》）第二十四條和(hé)第二十六條。

米先生：那我作為(wèi)個人投資者也可(kě)以像你們投保機構一(yī)樣提起股東代位訴訟嗎？

小權老師：個人投資者和(hé)投保機構的(de)起訴資格是不一(yī)樣的(de)。依據《公司法》第一(yī)百五十一(yī)條，有權向上市公司提起代位訴訟的(de)股東必須滿足持股180天且持股比例單獨或合計達1%以上的(de)條件。2020年(nián)3月施行的(de)《證券法》第九十四條規定了投保機構可(kě)不受《公司法》持股期限和(hé)持股比例的(de)限制，為(wèi)隻持有上市公司一(yī)手股票(piào)的(de)投資者服務中心履行投資者保護職能、代表投資者行權維權掃清了資格障礙。

米先生：哦，股東代位訴訟對個人投資者要求的(de)門檻還挺高(gāo)的(de)。除此之外，提起股東代位訴訟還有别的(de)要求嗎？

小權老師：依據《公司法》第一(yī)百五十一(yī)條，起訴前必須履行書面請求前置程序，如(rú)果是上市公司董事、高(gāo)管不勤勉盡責，可(kě)以書面請求監事會向法院起訴；如(rú)果是上市公司監事不勤勉盡責，可(kě)以書面請求董事會向法院起訴。隻有公司董事會、監事會拒絕起訴，三十日內(nèi)未起訴，或者情況緊急、不立即提起訴訟将會使公司利益受到難以彌補的(de)損害的(de)，股東才可(kě)以提起代位起訴。

米先生：為(wèi)什麽一(yī)定要設置前置程序啊，股東不能直接起訴嗎？

小權老師：設置股東代位訴訟前置程序，是充分尊重公司內(nèi)部治理(lǐ)、防範對公司獨立法人地(dì)位的(de)沖擊以及少數股東濫訴給公司帶來的(de)不利，隻有在公司內(nèi)部救濟失效的(de)情況下，也就是《公司法》第一(yī)百五十一(yī)條規定的(de)三種情形“公司董事會、監事會拒絕起訴，30日內(nèi)未起訴，或者情況緊急、不立即提起訴訟将會使公司利益受到難以彌補的(de)損害的(de)”，股東才可(kě)以提起代位起訴。

米先生：股東代位訴訟還有什麽特别規定嗎？

小權老師：依據《公司法司法解釋四》第二十六條，股東的(de)訴訟請求部分或全部得到法院支持的(de)，公司應當承擔股東因參加訴訟支付的(de)合理(lǐ)費用。根據我們檢索到的(de)司法案例，該合理(lǐ)費用包括股東支出的(de)合理(lǐ)律師費、公告費。

米先生：實踐中，投資者提起股東代位訴訟的(de)案例多嗎？

小權老師：自(zì)從《公司法》引入股東代位訴訟制度以來，上市公司股東提起代位訴訟的(de)案件屈指可(kě)數，主要原因在于：第一(yī)，股東提起代位訴訟的(de)前提條件比較高(gāo)，需單獨或合計持股比例達到1%，且連續持股須滿180天。第二，對于滿足前提條件的(de)股東來說，面臨着成本與收益不匹配的(de)風險，首先，提起代位訴訟所獲利益歸于上市公司而不是股東個人；其次，股東作為(wèi)原告起訴時需墊付訴訟費用，如(rú)果案件勝訴且被告和(hé)公司償付能力較好，股東事先墊付的(de)訴訟費用可(kě)獲補償；但如(rú)果股東敗訴或被告、公司償付能力不佳，則預交的(de)訴訟費用面臨無法受償的(de)風險。

有鑒于此，《證券法》第九十四條第三款從保護中小股東的(de)角度出發，特别規定了投保機構提起股東代位訴訟的(de)持股比例和(hé)持續期限不受《公司法》規定的(de)限制。這樣的(de)規定，掃清了投資者服務中心提起股東代位訴訟的(de)最大障礙，有助于激活上市公司股東代位訴訟制度，使損害上市公司利益的(de)“首惡”付出應有的(de)代價。

米先生：感謝你的(de)熱心解答！